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    集體虛報冒領民政資金用于分發如何認定

    時間:2019-09-29 10:20:31 來源:早教700網 本文已影響 早教700網手機站


       [摘要]利用各自職務之便采用欺騙的手段騙取本應專款專用的國家民政資金并非法占為己有,張某等五名被告人侵犯的對象是公共財務,屬于貪污罪的犯罪對象,應以貪污罪對張某等五名被告人定罪處罰。
       [關鍵詞]集體;私分民政資金;定性
      
      案情簡介
      被告人張某,原任賀州市平桂管理區沙田鎮人大副主席,分管民政工作;
      被告人陳某,原任賀州市平桂管理區沙田鎮民政辦主任;
      被告任麥某,原任賀州市平桂管理區沙田鎮民政辦副主任;
      被告人梁某,女,原任賀州市平桂管理區沙田鎮民政辦會計;
      被告人龍某,原任賀州市平桂管理區沙田鎮民政辦出納。
       2005年至2008年4月,被告人張某在擔任賀州市平桂管理區沙田鎮黨委統戰委員、人大副主席分管民政工作期間,伙同該鎮民政辦工作人員被告人麥某、梁某、陳某、龍某,利用職務之便,以已死亡的老復退軍人、病故軍人家屬、五保戶名義向上級民政主管部門虛報冒領定期救濟款、虛報五保戶、城鎮居民低保戶套取低保金共計人民幣46萬多元存入民政辦小金庫,小金庫由被告人龍某管錢,被告人梁某負責記賬。除公務開支外,經張某等5人集體討論決定將其中的14萬元資金以節假日加班費、節日補助費及福利等名義,多次造冊經張某簽批后分發,每人均得28000元。上述情況,該鎮黨委書記、鎮長均不知情。案發前為逃避法律制裁,五名被告人一起將小金庫賬冊燒毀。案發后,張某等人各自退出所得贓款。
      分歧意見
       對于張某等人的行為如何認定,存在兩種不同意見①:
       第一種意見認為,張某等人利用職務之便,采取虛報冒領的非法手段騙取國家民政資金,但騙取的資金入了該鎮民政辦的帳外帳,張某等人發放資金的行為是公開的,而且分管領導和民政辦的所有人員都參與并平均分發,應視為單位集體行為。張某等人的行為構成私分國有資產罪。
       第二種意見認為,張某等人主觀上具有貪污公款的共同故意,且分別利用各自職務之便采用欺騙的手段騙取本應專款專用的國家民政資金并非法占為己有,張某等五名被告人侵犯的對象是公共財務,屬于貪污罪的犯罪對象,應以貪污罪對張某等五名被告人定罪處罰。
      評析
       筆者同意第二種意見,具體理由如下:
       (一)、本案的行為主體是自然人,即張某等五名被告人,是自然人犯罪而非單位犯罪。貪污罪與私分國有資產罪都是特殊主體實施的犯罪,但貪污罪是自然人犯罪,主要包括國家工作人員以及伙同國家工作人員貪污的一般公民;而私分國有資產罪我國刑法明文規定屬于單位犯罪。單位犯罪,一般是公司、企業、事業單位、機關、團體為本單位謀取非法利益或者以單位名義為本單位全體成員或多數成員謀取非法利益,由單位的決策機構按照單位的決策程序決定,由直接責任人員具體實施的,且刑法有明文規定的犯罪。單位行為主體即單位犯罪的主體,必須是依法成立、擁有一定財產或者經費、能以自己的名義承擔責任的公司、企業、事業單位、機關、團體。因此,單位行為主體必須具有相對獨立性。單位是否具有相對獨立性,不能僅看有無自己的名稱、機構與場所,更重要的是看其有無獨立的財產與經費,有無獨立的行為能力,能否以自己的名義承擔責任;從處罰單位犯罪的目的與效果來看,是否獨立的核算單位,乃是衡量是否相對獨立單位的最重要標準。②本案中,首先,該民政辦只是沙田鎮政府的一個二層機構,既沒有獨立的財產與經費,不能獨立對外承擔責任,也非獨立的核算單位,不符合單位行為主體的一般要素。因此,本案中的沙田鎮民政辦不能成為私分國有資產罪的行為主體,應當按照刑法有關自然人犯罪的規定定罪處罰;其次,單位犯罪代表的是單位的意志,單位意志既不是單位內部某個成員的意志,也不是各個成員意志的簡單相加,而是單位的集體意志,一般表現為單位的負責人或決策機構集體討論決定。本案中,該鎮黨委、政府及其黨委書記、鎮長自始自終都對分管民政工作的張某伙同民政辦四名工作人員實施的的違法犯罪行為毫不知情,因此就無法代表單位意志。五名被告人出于一個共同的犯罪目的,分別利用各自的職務便利共同實施的犯罪行為不是單位行為,而僅僅是行為人的個人行為。因為單位犯罪是指單位本身犯罪,而不是指單位中的所有成員共同犯罪③。因此,本案的行為主體是自然人,而非單位。
       (二)、張某等五名被告人具有貪污公共財產的共同故意。“共同故意”包括兩個內容:一是各共犯人具有相同的犯罪故意,即要求各共犯人都明知共同犯罪行為的內容、社會意義與危害結果,并且希望或放任危害結果的發生。本案中,張某等五名被告人作為主管民政工作與從事民政工作的國家工作人員,明知國家民政資金必須專款專用,不得挪作他用,更不得私自占為己有,將其占為己有系法律所禁止。因此,從犯罪故意的認識因素的層面看,張某等五名被告人對自己的行為性質及該行為所導致的危害結果有非常清楚的認識。從意志因素的層面看,五名被告人分別利用主管、管理、經手民政資金的職務便利,采用虛報冒領的手段騙取公款并占為己有的行為充分表明,行為人希望或者說放任危害結果的發生。二是具有意思聯絡。即共犯人認識到自己不是在孤立地實施犯罪,而是在與他人一起共同犯罪。本案中,張某等五名被告人共同商量將套取出來中的14萬元資金以節假日加班費、節日補助費及福利等名義發放,并每人各得贓款28000元人民幣這一犯罪事實足以從客觀上反映出五名被告人之間有著共同犯罪的意思聯絡。張某等五名被告人之間相互分工、相互配合,各共犯人的行為與結果具有因果性。因此,張某等五名被告人以非法占有為目的,對共同犯罪行為的內容、社會意義與危害結果有著非常清楚的認識,并積極希望危害結果的發生,具有貪污的共同故意。私分國有資產罪在主觀方面則表現為單位私分國有資產的犯罪故意,在形式上表現為單位領導人的意志或者單位決策機構集體的意志,但是實質上不同于個人的意志,是一個單位的集合故意。④本案中,雖然張某是分管民政工作的鎮領導,在沒有得到鎮黨委書記、鎮長的首肯及鎮班子會集體討論同意的情況下,其個人意志不能代表單位的意志,張某伙同另外幾名被告人非法占有公共財產的犯罪故意,僅僅是共同貪污罪的共犯之間的共同故意,是屬于自然人之間的一種“共謀”意志,是個人意志的特殊表現形態,不能視為單位的集體意志。
       (三)、貪污罪侵犯的對象是公共財產,而私分國有資產侵犯的對象是國有資產。根據《刑法》91條的規定,公共財產是指:(1)國有財產;(2)勞動群眾集體所有的財產;(3)用于扶貧和其他公益事業的社會捐助或專項基金的財產。所謂國有資產,根據1999年最高人民檢察院發布的《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件標準的規定(試行)》附則第(六)條規定,是指國家依法取得和認定的,或者國家以各種形式對企業投資和投資收益、國家向行政事業單位撥款等形成的資產。另外,根據財政部2006年5月30日《事業單位國有資產管理暫行辦法》,國有資產是指國有單位撥給國有單位的資產,國有單位按照國家規定運用國有資產組織收入的資產,以及接受捐贈和其他經其法律確認為國家所有的資產,其表現形式為流動資產、固定資產、無形資產和對外投資等。就外延而言,貪污罪侵害的對象比私分國有資產罪侵害的對象廣。就來源而言,貪污罪不要求單位對公共財產的占有具備合法性。例如:貪污國家機關非法征收的款項的,貪污國有企業收受的回扣的,均成立貪污罪。⑤根據最高檢、財政部的相關規定可以得知,私分國有資產罪來源應具有合法性,須是依法由國家向行政事業單位撥款等方為合法。而本案的犯罪對象系五名被告人通過騙取的違法手段得來,來源具有違法性,不屬于國有資產的范疇,不能成為私分國有資產罪的犯罪對象,應屬于貪污罪侵害的對象。
       (四)、張某等五名被告人分別利用主管、管理、經手民政資金的職務便利,采用虛報冒領的手段騙取國家民政專項資金并占為己有,符合貪污罪的客觀表現。從犯罪手段上看,五名被告人在非法占有公款的過程中,作為其主管部門(即下撥民政資金的民政局)以及當地政府并不知情,五名被告人的行為具有秘密性,這也是貪污罪客觀方面的表現;而私分國有資產罪無論是以發獎金、補貼、津貼還是以其他名義進行,對單位員工一般是公開的,大家都是知曉的,至少知道分錢的事,但在本案當中,除了實施犯罪的五名被告人之外,其政府單位的領導和其他機構人員并不知情,是隱蔽性,與私分國有資產罪的客觀表現不符。
      
      注釋
      
       ①八步區人民檢察院以貪污罪依法向法院提起公訴,一審法院以私分國有資產罪分別對張某等五名被告人單處罰金。檢察機關認為一審法院的判決屬適用法律錯誤、且適用刑罰不當,遂向市中級人民法院提出抗訴。二審法院經審理認為原審判決審判程序合法,但適用法律錯誤,量刑不當。故撤銷一審判決,以貪污罪分別改判五名原審被告人四年至十年有期徒刑,并處沒收財產五千至一萬元。
       ②張明楷:《刑法學》[M],法律出版社2007年第三版,第134頁。
       ③張明楷:《刑法學》[M],法律出版社2007年第三版,第131頁。
       ④王建明:《貪污賄賂犯罪偵查業務概論》[M],中國檢察出版社2006年版,第435頁。
       ⑤張明楷:《刑法學》[M],法律出版社2007年第三版,第861頁。

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